Бизнес является законной деятельностью граждан направленной на получение прибыли

Подготовлена редакция документа с изменениями, не вступившими в силу

1. Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, за исключением случаев, предусмотренных абзацем вторым настоящего пункта.

В отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

(п. 1 в ред. Федерального закона от 26.07.2017 N 199-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

2. Утратил силу с 1 марта 2013 года. — Федеральный закон от 30.12.2012 N 302-ФЗ.

(см. текст в предыдущей редакции)

3. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

4. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований пункта 1 настоящей статьи, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила настоящего Кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

5. Граждане вправе заниматься производственной или иной хозяйственной деятельностью в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, заключенного в соответствии с законом о крестьянском (фермерском) хозяйстве.

Главой крестьянского (фермерского) хозяйства может быть гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя.

(п. 5 введен Федеральным законом от 30.12.2012 N 302-ФЗ)

Спрятать пояснение

Источник: ВПР по обществознанию 7 класс 2019 год. Вариант 12.

Лекция №1

от заслуженного экономиста Российской Федерации, государственного советника ФНС РФ 1 ранга, кандидата экономических наук Волошиной Аллы Николаевны

Тема 1: Понятие и сущность предпринимательской деятельности (бизнеса)

Одним из важнейших направлений формирования новой экономической среды в России является развитие малого предпринимательства. Малый бизнес способствует поддержанию конкурентного тонуса в экономике и создает собственную социальную опору общественного устройства, организованного на началах рынка. Раскрепощая частную инициативу и чутко реагируя на рыночные сигналы, малый бизнес обладает значительным инновационным потенциалом. Реализация этого потенциала способна существенно повысить гибкость экономической структуры хозяйствования, стать катализатором увеличения национальных конкурентных преимуществ России.

Бизнес – согласно одному из определений приведенных в словаре делового общения, и с которым более всего можно согласиться, это дело, занятие, предпринимательство, направленные на достижение определенных результатов (получение прибыли).

В повседневном употреблении и понятии бизнес – это получение дохода посредством полезной производственной деятельности – изготовления продукта или оказания услуг.

Формула бизнеса: «Д-Д’». Вкладывая в дело деньги — «Д», бизнесмен по завершению дела получает деньги обратно с прибылью – «Д’».

В русском языке аналогичным определению «бизнес» является определение «предпринимательство», тоесть организация производственной деятельности.

Автор самого термина «предпринимательство» Р. Кантильон считал главным отличием предпринимателя является то, что его доход не носит постоянного характера, а зависит от личного умения реализовать товар или услугу на рынке.

Американский экономист Т. Веблен разделял понятие бизнеса и производства. Он считал, что только тот, кто заботится о развитии производства выполняет полезную роль, а бизнесмены это люди, которых интересует лишь финансовая сторона дела. Это деяние по Веблеру предопределяется природой человека.

Немецкий экономист В. Зомбарт так же связывал предпринимательство с психологией личности. Для предпринимателя важны не традиционные добродетели в виде трудолюбия, бережливости, осторожности, а как раз наоборот: авантюризм, склонность к риску, способность стать организатором, волевые качества.

Наиболее основательно теория предпринимательства была разработана крупнейшим австрийско-американским экономистом И. Шумпетером.

Шумпетер различает в экономике состояние статистики и динамики. Он считал, что если экономика находится в статистическом состоянии, то здесь нет места предпринимательству, а осуществляется обычное хозяйственное руководство.

Предпринимательство возникает там, где есть динамика, развитие, где есть почва для появления Новатора! Именно так, с большой буквы Шумпетер именовал предпринимателя. Новаторами могут быть люди разных социальных слоев, но важно, чтобы они могли реализовать свои нововведения.

Шумпетер не считает прибыль целью предпринимательства – это символ успеха фирмы и возможность осуществлять нововведения, преображения. Предпринимателя интересует господство, власть, желание борьбы и власти. Предприниматель получает удовольствие от самой этой деятельности, как бы она не была тяжела.

На основании взглядов Шумпетера и позднейших авторов можно составить «портрет» предпринимателя. Схематически он будет выглядеть так(cм. схема1).

Думается, что подобный набор качеств встречается не так часто и поэтому предпринимательские способности дают своему владельцу возможность получать предпринимательский доход.

Можно с уверенностью полагать, что в любом обществе, в том числе и в нашем, российском, лишь небольшая часть населения наделена этими качествами и может успешно составить слой предпринимателей.

Многие социологи определяют, что примерно 10-12% населения обладают такими качествами.

Внешне может показаться, что характеризуя предпринимательство с психологической стороны личности мы уходим в мир чисто субъективный. Однако имеется множество факторов объективной значимости предпринимательских способностей.

Так, например в балансах предприятий появилась статья «нематериальные активы», где в денежных единицах оцениваются вносимые в предприятие новшества-способности, ноу-хау, лицензии и имя предприятия, предложенные и зарегистрированные изобретателями.

О значимости авторитетов в мире бизнеса свидетельствует все расширяющаяся практика «френчайзинга». Речь идет о передаче малоизвестной фирме возможности работать под известной маркой, а известная фирма обязуется следить за качеством и обеспечивать обучение персонала. За это она получает доход и расширяет рынок с помощью других фирм.

Предпринимательство имеет множество видов, которые можно проиллюстрировать следующей схемой(см. схема 2.)

Хотя закономерности предпринимательской деятельности едины, на характер предпринимательской деятельности влияет размер предприятия. Крупные предприятия дают меньше возможности для предпринимательства, поскольку на них сосредоточено массовое или серийное производство, требующее стабильности и любая ломка сложившегося ритма нежелательна.

Поэтому рано или поздно крупные предприятия используют разработки НТП, но нередко покупают патент или лицензию.

Средние фирмы чаще всего «нишевые». Они находят на рынке свою нишу, где у них нет или ослаблена конкуренция. Здесь больше возможностей для поиска новых решений. Но лучше всего подходят для предпринимательства мелкие фирмы, многие из которых называют венчурными, т.е. «рисковыми» фирмами. Правда, на мелких предприятиях гораздо выше и риск банкротства, но риск это спутник предпринимательства.

Индивидуальное предпринимательство также дает больше возможности, чем коллегиально управляемые фирмы. Если на своем индивидуальном предприятии есть возможность принимать рискованные решения, то при коллегиальном управлении это сделать очень трудно.

На схеме выделены основные направления стратегии фирмы. Это либо повышение доли фирмы на рынке, либо завоевание авторитета для собственной продукции, либо существенное сокращение издержек и повышение прибыльности фирмы. 

Из всего сказанного понятно, что предпринимательство не может возникнуть внезапно, оно формируется исподволь. И лучшим примером этого является наша российская действительность. Сегодняшние наши предприниматели, их поведение, довольно сильно отличается от наших теоретических представлений. Многие явления нашей экономики парадоксально отличаются от таких же явлений в странах с развитой рыночной экономикой.

Специфическими особенностями российского предпринимательства являются следующие(см. схема 3)

Коротко прокомментируем приведенную схему.

Россия – одна из редких стран, где рост цен сопровождается не ростом, а падением производства. Вместо того, чтобы наращивать производство и завоевывать рынок для своих товаров наши российские предприниматели, в своей массе, идут по пути повышения цен и снижения объема производства. Это связано с высокой степенью монополизма и традициями жить в условиях постоянного дефицита.

В условиях сильной инфляции нет смысла осуществлять производственные капиталовложения, капитал устремляется в сферу обращения. Отсюда вытекает упрощенное отношение к предпринимательству – предпринимательство без производства и строительства, без научно-технической деятельности вырождаются просто в куплю-продажу, а отсюда падение как авторитета экономических и технических знаний, так и смыслового значения предпринимательства.

Под влиянием традиций прошлого, в нашей экономике явно ощущается влияние государственного протекционизма. Несмотря на развитие рыночных отношений, от государственных органов зависит выдача разнообразных разрешений, лицензий и запрещений. Вместе с тем тяжесть налогового бремени стимулирует поиск сложных комбинаций для вывода предприятий из-под налогового бремени.

Весьма характерная черта русского бизнеса – потребительское использование прибыли. Даже имея накопления предприниматель использует их непроизводительно.

До недавнего времени российское и союзное законодательство не предусматривало такой формы деятельности граждан, как индивидуальная трудовая деятельность.

Такое понятие как «предпринимательская деятельность» употреблялось только в уголовном кодексе как преступное деяние.

Принятые законы СССР «Об индивидуальной трудовой деятельности» и « О кооперации в СССР» явились первой нормативной базой на которой в дальнейшем основывались более поздние нормативные акты, регулирующие предпринимательскую деятельность граждан. Характеризуя приведенные законодательные акты, несмотря на их прогрессивное значение для времен перестройки экономики и жизненного уклада, можно отметить, что они ограничивали индивидуальную трудовую деятельность.

Во-первых они системно ограничивали допустимые виды индивидуальной трудовой деятельности (порядка 30 видов); во-вторых, ограничивался срок, на который выдавался патент (разрешение) на занятие индивидуальной трудовой деятельностью (на 5 лет); в-третьих, и это главное серьезное ограничение предпринимательской деятельности граждан – запрещалось использовать наемный труд, который прямо был увязан с понятием получения «нетрудовых доходов» или «эксплуатацией человека человеком».

Реальное определение предпринимательской деятельности, отвечающее его сущности, духу времени и чаяниям инициативной и предприимчивой части народа было закреплено в законе РСФСР «О Предприятиях и предпринимательской деятельности» (от 25.12.1990 г.). Согласно ст.1 этого закона «Предпринимательская деятельность (предпринимательство) представляет собой инициативную самостоятельную деятельность граждан и их объединений, направленную на получение прибыли».

Этим же документом, наравне уже с действующими кооперативными формами организации труда, была установлена другая форма индивидуальной трудовой деятельности граждан – индивидуальное (семейное) частное предприятие, которая была преобразована в хозяйственные товарищества, общества или кооперативы.

Следует отметить важную особенность действующих до 1999 года семейных (частных) предприятий, к ним применялись иные действующие нормы гражданского кодекса РФ об унитарных предприятиях, основанные на праве оперативного управления, с учетом того, что собственником имущества являются их учредители, т.е. гражданин или члены его семьи.

Согласно нормам кодекса учредители индивидуального частного (семейного) предприятия несут субсидиарную ответственность по обязательствам предприятия в случае недостаточности имущества, а точнее своим личным имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с гражданско-процессуальным законодательством не может быть обращено взыскание.

В случае преобразования индивидуального частного предприятия в хозяйственное общество или товарищество, учредители несли ответственность в пределах своих вкладов, но не своим личным имуществом.

Таким образом, своевременное преобразование индивидуальных частных предприятий в другие формы хозяйствования помогали учредителям избежать дополнительной имущественной ответственности, связанной с личным имуществом.

К тому же при регистрации изменений правового статуса индивидуального (семейного) частного предприятия в хозяйственное общество или товарищество согласно правовым нормам первой части гражданского кодекса учредители освобождались от уплаты регистрационного сбора.

С момента введения нового гражданского кодекса РФ (01.01.1995 г.) для граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, предусмотрена новая форма, именуемая, как индивидуальный предприниматель.

Объективная целесообразность развития малого предпринимательства была, в первую очередь, связана с необходимостью совершенствования организации общественного производства, ускорения темпов роста научно-технического прогресса, необходимости решения целого ряда социальных проблем.

Малое предпринимательство в России имеет большое народнохозяйственное значение в силу следующих обстоятельств:

— мелкий бизнес позволяет заполнить все ниши рынка и наиболее плотно удовлетворить потребности населения в потребительских товарах и услугах;

— для создания малых фирм не требуется крупные инвестиции и длительный срок их освоения;

— развитие малого предпринимательства – это одно из действенных направлений антимонопольной политики и обеспечение конкурентной среды;

— мелкие предприятия проще в управлении, им не нужно создавать сложные управленческие структуры; 

— малые предприятия могут быстрее и дешевле «перевооружаться», внедрять и апробировать новую технологию, проводить частную автоматизацию производства, достигать оптимального сочетания механизированного и ручного труда;

— развитие малого предпринимательства позволяет в значительной степени решать или смягчать проблему безработицы;

— с развитием малого предпринимательства появляется средний класс малых собственников, заинтересованных в стабилизации экономики и наведении элементарного порядка в стране;

Предпринимательская деятельность – это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность физических лиц, направленная на систематическое получение личного дохода от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работы или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве, в установленном закономпорядке.

Индивидуальные предприниматели (когда-то давно их называли предприниматели без образования юридического лица или сокращенно ПБОЮЛ) – физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, главы крестьянских (фермерских) хозяйств (п.2 ст.11 НК РФ).

Деятельность индивидуального предпринимателя может осуществляться:

— без применения наемного труда

— с применением наемного труда

Таким образом, предпринимательская деятельность определяется следующими признаками:

1. Это деятельность самостоятельная

Этот признак указывает на то, что гражданин по своей личной инициативе, самостоятельно организует предпринимательскую деятельность. Она не направляется, не контролируется определенным руководящим органом. Вмешательство государства осуществляется только в целях защиты конституционного строя, прав и законных интересов других лиц, обеспечения участия в формировании доходов бюджета.

2. Деятельность на свой риск

Право на предпринимательскую деятельность предлагает не только экономическую и юридическую самостоятельность предпринимателя, но и самостоятельную ответственность за результаты работы.

Поскольку деятельность предпринимателя направлена на получение личного дохода, а именно на получение имущественных благ, то в силу разных причин этот результат не всегда достижим. Поэтому необходимо детально рассматривать факторы коммерческого риска. Это возможные неблагоприятные имущественные последствия деятельности предпринимателя, не обусловленные какими-либо упущениями с его стороны (стихийные бедствия, аварии, недобросовестность конкурентов и т.п.), а так же неблагоприятные последствия, связанные с ненадлежащим исполнением своих обязанностей (санкции, штрафы, пени и др. непроизводственные расходы).

С коммерческим риском тесно связана имущественная ответственность индивидуального предпринимателя, предусматривающая его полную имущественную ответственность по долгам, за исключением имущества не подлежащего обращению ко взысканию.

3. Деятельность, направленная на получение дохода

Необходимо учитывать, что предпринимательство – это основная деятельность предпринимателя, которой он занимается постоянно, а не от случая к случаю и которая составляет его основной источник дохода.

4. Деятельность, подлежащая государственной регистрации в установленном законом порядке.

Исходя из признаков индивидуальной предпринимательской деятельности, объем полномочий индивидуального предпринимателя следующий:

— от своего имени ИП заключает хозяйственные договора, причем он свободен в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих закону условий договора;

— может быть истцом и ответчиком в суде и пользоваться всеми правами истца и ответчика, предусмотренными ГПК РФ;

— является самостоятельным плательщиком налогов и страховых исчислений;

Таким образом он выступает как самостоятельный субъект гражданских правоотношений, и в соответствии с ГК РФ на предпринимательскую деятельность граждан распространяются правовые нормы регулирующие деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями.

Индивидуальный предприниматель может быть признан несостоятельным (банкротом) по решению суда, если не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности. С момента вынесения такого решения утрачивает силу его регистрация в качестве индивидуального предпринимателя.

В соответствии с п.2 ст.11 НК РФ физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрированные в качестве индивидуального предпринимателя, в нарушение требований гражданского законодательства Российской Федерации, не вправе ссылаться на то, что они не являются индивидуальными предпринимателями. Это означает, что в части уплат страховых взносов такие лица должны исполнять обязанности плательщика наравне с зарегистрированными индивидуальными предпринимателями.

Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей осуществляется на основании Федерального закона от 08.08.2001г №129 — ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Гражданам, занимающимся бизнесом, предпринимательством длительное время без государственной регистрации, систематически извлекающим доход «в черную» не платя налоги следует понимать, что они нарушают закон. К ним относятся и граждане сдающие внаем жилые и нежилые помещения без регистрации в качестве налогоплательщиков в налоговых органах. В этом случае, если сдается одно помещение, то по итогам года можно составить налоговую декларацию и уплатить налог с полученного дохода по ставке 13% или купить патент на эту услугу, но если сдается несколько объектов – это уже настоящий бизнес и состав нарушения квалифицируется как незаконное предпринимательство, за которое предусмотрены штрафы и уголовная ответственность.

Характеризуя социально-экономическую значимость малого предпринимательства, нужно очистить, что оно содействует поддержанию на должном уровне конкуренции, гибкой перестройке производства, ускорению инновационных процессов, оптимизацию структуры экономики, выработке гибкой стратегии и тактики хозяйствования, оперативности принимаемых управленческих решений, развитию мощной экономической мотивации и личной ответственности за результаты деятельности, формированию социальной направленности рыночных отношений, росту занятости, приближению производства товаров к потреблению и расширению их ассортимента, равномерному развитию регионов страны.

Тем не менее, для комплексной оценки малого предпринимательства следует учитывать и ряд его имманентных негативов, без смягчения которых сложно получать полноценный эффект от его развития, в частности, ограниченность в решении крупных и капиталоемких задач, большой риск по сравнению с крупным, ограниченность возможностей получения необходимой информации и в итоге меньшую устойчивость по сравнению с корпоративной.

Несмотря на подтвержденную высокую эффективность приложения труда в малом предпринимательстве и его большие потенциальные возможности малый бизнес, обладающий по сравнению с крупным производством заметно меньшим резервом прочности, оказался под прессом сокращения внутреннего спроса, инфляции, издержек, сжатия предложения инвестиционных и кредитных ресурсов и ухудшения условий торговли на внешнем рынке.

В результате его доля в производстве и занятости, не говоря уже об инвестициях, остается крайне невысокой, и в целом он еще не стал сколь-нибудь серьезным фактором хозяйственной жизни. Положение еще осложняется и тем, что необходимость борьбы с инфляцией во многом лишает государство действенных рычагов поддержки новых экономических структур, а низкая эластичность реального производства, по сути дела, сводит к минимуму эффективность политики стимулирования совокупного спроса.

Важная роль малого предпринимательства в хозяйственном механизме России и осложнение экономического положения его субьектов в последнее время должны предопределять более внимательное отношение к ним со стороны государства.

Вместе с тем, сегодня экономические условия, правовой и административный режим в России еще не адекватны потребностям рыночной трансформации экономики.

Быть предпринимателем нелегкий труд и главные предпосылки успеха в бизнесе – это владение необходимой информацией, как для первоначального выбора, так и в последующие периоды деятельности. На решение данной проблемы, главным образом, будет направлена деятельность консультационного офиса.

Понятие незаконной предпринимательской деятельности

Для определения понятия незаконной предпринимательской деятельности обратимся, прежде всего, к понятию предпринимательской деятельности, закрепленной в российском законодательстве.
Под предпринимательской деятельностью отечественный законодатель понимает в соответствии с абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Одним из важнейших признаков предпринимательской деятельности в данном определении выступает государственная регистрация субъектов предпринимательской деятельности, носящая в отличие от иных существенных признаков (рисковый характер деятельности, систематическое получение прибыли и т.д.) формальный характер.
Таким образом, под незаконной предпринимательской деятельностью будет пониматься деятельность, осуществляемая в отсутствие или с нарушением правил государственной регистрации. Именно формальный признак, т.е. факт государственной регистрации, будет играть ключевую роль при определении статуса законности предпринимательской деятельности, что находит свое отражение в уголовном и административном праве.
Следовательно, для того, чтобы заняться законной предпринимательской деятельностью, необходимо в установленном порядке зарегистрировать юридическое лицо или приобрести статус индивидуального предпринимателя, а также, в случае необходимости, получить лицензию на осуществление лицензируемых видов деятельности.
Необходимо указать на то, что регистрация является не правом, а обязанностью лица, занимающегося предпринимательской деятельностью. На это указывают и п. 1 ст. 23 ГК РФ, который гласит, что гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, и п. 1 ст. 51 ГК РФ, указывающий на то, что юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, предусмотренном законом о государственной регистрации юридических лиц. В соответствии с п. 2 ст. 11 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» моментом государственной регистрации является внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр. Что касается необходимости получить лицензию, то перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию, установлен в ст. 12 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности».
Исходя из такого понимания законности предпринимательской деятельности такие виды деятельности, как наркоторговля, организация публичных домов, создание подпольных казино, работорговля и т.д., не являются предпринимательской деятельностью, хотя они и направлены на систематическое получение прибыли на свой страх и риск, поскольку тот или иной вид предпринимательской деятельности должен быть изначально разрешен правовой системой и, следовательно, подлежать регистрации или лицензированию. Работорговля же, например, законом запрещена и, соответственно, не подлежит ни регистрации, ни лицензированию.
В случае ведения незаконной предпринимательской деятельности, т.е. ведения деятельности в отсутствие государственной регистрации или лицензии, за нее установлена как административная, так и уголовная ответственность.

Административная ответственность
за незаконную предпринимательскую деятельность

Административная ответственность за незаконную предпринимательскую деятельность установлена в главе 14 КоАП, которая указывает на то, какие деяния в предпринимательской деятельности с точки зрения законодателя противоправны.
Базовые составы содержатся в ст. 14.1 КоАП, к ним относятся:
1) предпринимательская деятельности без государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;
2) предпринимательская деятельность без наличия специального разрешения или лицензии в том случае, если они обязательны;
3) осуществление предпринимательской деятельности с нарушением, в т.ч. и грубым, требований и условий, предусмотренных специальным разрешением или лицензией.
При этом для недопустимости различных толкований понятий «нарушение» или «грубое нарушение», определение данных понятий устанавливается Правительством РФ в отношении каждого конкретного лицензируемого вида деятельности, дополнительные объяснения по вопросу трактовки данного понятия давались и Верховным Судом РФ. В частности, в п. 17 Постановления Пленума ВС РФ от 24.10.2006 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» указано, что осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением или лицензией, является осуществление лицом определенного вида предпринимательской деятельности на основании специального разрешения (лицензии) без выполнения лицензионных требований и условий, установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, выполнение которых лицензиатом обязательно при ее осуществлении.
Одним из конкретных примеров нарушения таких требований или условий, предусмотренных специальным разрешением или лицензией, является, в частности, несоблюдение требований законодательства при организации перевозок пассажиров. Так, в Постановлении от 20.07.2016 N 303-АД16-6572 по делу N А73-11871/2015 Верховный Суд РФ рассмотрел заявление управления Федеральной службы по надзору в сфере транспорта о привлечении индивидуального предпринимателя к административной ответственности по ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ. Данным органом была проведена проверка по итогам ДТП, в котором погибли и пострадали пассажиры транспортного средства, принадлежащего предпринимателю, по результатам проверки выявлены грубые нарушения лицензионных требований и условий, в частности:
— несоблюдение установленного законодательством РФ режима труда и отдыха водителей;
— нарушение требований проведения норм технического обслуживания и ремонта автобусов, направляемых на междугородние маршруты;
— непрохождение водителями обязательных предварительных медицинских осмотров при приеме на работу.
Верховный Суд РФ указал на то, что суды нижестоящих инстанций верно установили нарушение требований ст. 20 ФЗ от 10.12.1995 N 196-ФЗ «О безопасности дорожного движения», повлекшее последствия, указанные в ч. 11 ст. 19 ФЗ от 04.05.2011 N 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», следовательно, предприниматель подлежит административной ответственности по ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ.
В зависимости от тяжести совершенного проступка, субъектного состава, а также состава правонарушения варьируется и размер санкций: от административного штрафа в размере пятисот рублей до административного штрафа в размере двухсот тысяч рублей и административного приостановления деятельности на срок до девяноста суток.
В соответствии с п. 14 Постановления Пленума ВС РФ от 24.10.2006 N 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» субъектами административного правонарушения могут быть граждане, должностные и юридические лица, индивидуальные предприниматели.
При этом, как гласит п. 13 данного Постановления, при привлечении лица к административной ответственности необходимо проверять, образуют ли действия того или иного лица состав административного правонарушения и содержатся ли в них признаки предпринимательской деятельности, указанные в п. 1 ст. 2 ГК РФ, т.е. эта деятельность должна носить постоянный характер, осуществляться на свой страх и риск, быть направлена на систематическое получение прибыли. Отдельные же случаи продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг при условии, что они не направлялись на систематическое получение прибыли, состава административного правонарушения не образуют.
При доказывании факта занятия деятельностью, направленной на получение прибыли, в качестве доказательств могут использоваться показания лиц, расписки в получении денежных средств, выписки с банковских счетов привлекаемого к административной ответственности лица, акты выполнения работ и оказания услуг, рекламные материалы, заключенные договоры аренды помещений, где выполнялись работы и оказывались услуги и т.д.
Также стоит обратить внимание и на тот факт, что в отношении ряда видов предпринимательской деятельности лицензирование заменено на иной вид контроля — на членство в СРО (саморегулируемой организации), которое является обязательным и не допускает выполнение работ или оказание услуг в отсутствие данного членства. В данном случае обязательность членства в СРО является законной и соответствует Конституции РФ, на что указал Конституционный Суд РФ в своем Постановлении от 19.12.2005 N 12-П «По делу о проверке конституционности абзаца восьмого пункта 1 статьи 20 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в связи с жалобой гражданина А.Г. Меженцева».
В целом ст. 14.1 КоАП устанавливает лишь общие нормы, позволяющие привлечь правонарушителя к административной ответственности. Глава 14 предусматривает также и специальные нормы привлечения к административной ответственности, которые имеют приоритет перед общими. Так, например, если лицо занимается предпринимательской деятельностью по управлению многоквартирными домами в отсутствие лицензии, то его деяние надлежит квалифицировать по ст. 14.1.3 КоАП (осуществление предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами без лицензии), а не ч. 2 ст. 14.1 КоАП (осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна)).
Именно такой позиции придерживается и ВС РФ. В частности, в п. 18 Постановления Пленума ВС РФ от 24.10.2006 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» ВС РФ поясняет, что в том случае, если административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) или с нарушением предусмотренных в нем условий установлена, помимо общих норм в ч. 2 или ч. 3 ст. 14.1 КоАП, и другими статьями КоАП РФ, то действия лица квалифицируются по специальной норме, предусмотренной КоАП РФ. В качестве примера ВС РФ приводит ситуацию, при которой занятие лицом частной медицинской практикой без наличия специального разрешения (лицензии) на данный вид деятельности, квалифицируется по ч. 1 ст. 6.2 КоАП (занятие народной медициной без получения разрешения, установленного законом), а не по ч. 2 ст. 14.1 КоАП (осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна)).

Уголовная ответственность за незаконную
предпринимательскую деятельность

Уголовная ответственность за незаконную предпринимательскую деятельность установлена в ст. 171 УК РФ, в которой указано, что уголовной ответственности подлежит осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии либо без аккредитации в национальной системе аккредитации или аккредитации в сфере технического осмотра транспортных средств в случаях, когда такие лицензия, аккредитация в национальной системе аккредитации или аккредитация в сфере технического осмотра транспортных средств обязательны, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.
Таким образом, уголовная ответственность вместо административной наступает в том случае, если совершенное деяние по своему характеру носит большую общественную опасность, чем формальный проступок со стороны субъекта предпринимательской деятельности: т.е. в том случае, если в нарушение установленных законом требований извлекается доход в крупном размере или причиняется ущерб гражданам, организациям или государству. В соответствии с примечанием к ст. 170.2 УК РФ крупным доходом и крупным ущербом признаются ущерб, доход или ущерб в сумме, превышающей два миллиона двести пятьдесят тысяч рублей. Пункт 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 N 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве» указывает на то, что под таким доходом надлежит понимать выручку за весь период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности.
Данное преступление квалифицируется по ч. 1 ст. 171 УК РФ и влечет за собой 3 возможных вида ответственности: штраф в размере до 300 тысяч рублей или в размере заработной платы или дохода осужденного за период до двух лет; обязательные работы на срок до 480 часов; арест на срок до 6 месяцев.
Часть 2 ст. 171 УК РФ содержит квалифицирующие признаки данного состава преступления: совершение организованной группой и извлечение дохода в особо крупном размере. В соответствии с примечанием к ст. 170.2 УК РФ доходом в особо крупном размере является доход, превышающий девять миллионов рублей. При совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 171 УК РФ, законодатель устанавливает следующие виды ответственности: штраф в размере от 100 до 500 тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет; принудительные работы на срок до пяти лет; лишение свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.
Верховный Суд РФ в п. 13 Постановления от 18.11.2004 N 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве» указал, что при исчислении размера дохода, полученного организованной группой лиц при осуществлении незаконной предпринимательской деятельности, судам следует исходить из общей суммы дохода, извлеченного всеми ее участниками.
В соответствии со ст. 19 УК РФ уголовной ответственности подлежит только вменяемое физическое лицо, достигшее необходимого в соответствии с УК РФ возраста. В случае со ст. 171 УК РФ это 16 лет согласно положениям ст. 20 УК РФ. Таким образом, субъектом преступления исходя из положений ст. ст. 19 — 20 УК РФ в соответствии с диспозицией ст. 171 УК РФ могут быть:
1) лицо, имеющее статус индивидуального предпринимателя;
2) лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;
3) лицо, на которое были возложены обязанности по руководству организацией, или лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации, — в случае осуществления незаконной предпринимательской деятельности юридическим лицом.
Подобная позиция в отношении субъектного состава преступления, в частности, руководителя или фактического руководителя организации отражена в п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 N 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве».
Исходя из смысла ст. 171 УК РФ незаконная предпринимательская деятельность может быть выражена в четырех формах:
1) предпринимательская деятельность, ведущаяся без государственной регистрации;
2) предпринимательская деятельность, ведущаяся с нарушением правил государственной регистрации;
3) предпринимательская деятельность, ведущаяся в отсутствие специального разрешения (лицензии, аккредитации);
4) предпринимательская деятельность, ведущаяся с нарушением условий лицензирования или аккредитации.
Рассмотрим эти формы подробнее.
В первом случае в соответствии с п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 N 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве» осуществление предпринимательской деятельности без регистрации имеет место в следующих случаях:
а) в ЕГРЮЛ или ЕГРИП нет записи о создании такого юридического лица или нет записи о приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя;
б) в ЕГРЮЛ или ЕГРИП содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.
Во втором случае предпринимательская деятельность осуществляется субъектом, который заведомо знал о том, что при регистрации были допущены нарушения, являющиеся основаниями для признания данной регистрации недействительной. Например, не в полном объеме были представлены сведения, необходимые для регистрации, или в компетентный орган были представлены документы, содержащие заведомо ложную или искаженную информацию, которая повлекла за собой необоснованную регистрацию субъекта (абз. 2 п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 N 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве»).
В третьем случае — отсутствие лицензии или аккредитации в национальной системе аккредитации или аккредитации в сфере технического осмотра транспортных средств, т.е., как ее определяет п. 2 ст. 3 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее — Закон о лицензировании), специального разрешения на право осуществления конкретного вида деятельности. При этом наличие лицензии подтверждается записью в реестре лицензий. В соответствии с ч. 4 ст. 9 Закона о лицензировании лицензия действует бессрочно, однако ст. 20 Закона о лицензировании указывает на то, что действие лицензии может быть приостановлено, лицензия может быть аннулирована, а также что действие лицензии может быть прекращено в связи с прекращением вида деятельности лицензиата, на который предоставлена лицензия. Таким образом, при изначальном отсутствии лицензии или в случае отсутствия у уже выданной лицензии юридической силы осуществление предпринимательской деятельности будет являться незаконным.
В то же самое время в соответствии с п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 N 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве» в том случае, если федеральным законодательством из перечня видов деятельности, осуществление которых разрешено только на основании специального разрешения (лицензии), исключен соответствующий вид деятельности, состав преступления в действиях лица, которое занималось таким видом предпринимательской деятельности, отсутствует.
Особенности и порядок осуществления аккредитации регламентируются Федеральным законом от 28.12.2013 N 412-ФЗ «Об аккредитации в национальной системе аккредитации» (далее — Закон об аккредитации).
Под аккредитацией в национальной системе аккредитации понимается подтверждение национальным органом по аккредитации соответствия юридического лица или индивидуального предпринимателя критериям аккредитации, являющееся официальным свидетельством компетентности юридического лица или индивидуального предпринимателя осуществлять деятельность в определенной области аккредитации (п. 1 ст. 4 Закона об аккредитации).
В четвертом случае складывается ситуация, когда лицензия или аккредитация имеется, но нарушаются условия ее предоставления: не соблюдаются условия, предъявляемые к выпускаемой продукции, не соблюдаются технические требования в отношении осуществления той или иной деятельности и т.д.
Учитывая тот факт, что предпринимательство является движущей силой рыночной экономики, законодатель идет на ряд уступок в плане привлечения граждан к соответствующим видам наказаний в рамках уголовной или административной ответственности.
Так, в соответствии с ч. 2 ст. 76.1 УК РФ лицо, впервые совершившее преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 171 УК РФ, освобождается от уголовной ответственности, если оно возместило ущерб, причиненный гражданину, организации или государству в результате совершения преступления, и перечислило в федеральный бюджет денежное возмещение в размере двукратной суммы причиненного ущерба, либо перечислило в федеральный бюджет доход, полученный в результате совершения преступления, и денежное возмещение в размере двукратной суммы дохода, полученного в результате совершения преступления, либо перечислило в федеральный бюджет денежную сумму, эквивалентную размеру убытков, которых удалось избежать в результате совершения преступления, и денежное возмещение в размере двукратной суммы убытков, которых удалось избежать в результате совершения преступления, либо перечислило в федеральный бюджет денежную сумму, эквивалентную размеру совершенного деяния, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса, и денежное возмещение в двукратном размере этой суммы.
При этом в соответствии с п. 15 Постановления Пленума ВС РФ от 27.06.2013 N 19 «О применении судами законодательства, регламентирующего основания и порядок освобождения от уголовной ответственности» для прекращения уголовного преследования возмещение ущерба и перечисление в федеральный бюджет дохода и денежных возмещений должны быть произведены в полном объеме до момента удаления суда в совещательную комнату. Сам размер ущерба, подлежащего возмещению, определяется на основании первичных учетных документов, гражданско-правовых договоров, выписок (справок) по расчетным счетам, информации по сделкам с использованием электронных средств платежа и т.д.
В отношении лица или группы лиц, впервые совершивших преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 171 УК РФ, освобождение от уголовной ответственности на основании ч. 2 ст. 76.1 УК РФ не предусмотрено.
Также наметились и некоторые смягчения в отношении лиц, занимающихся той или иной деятельностью, оказываемой на индивидуальной основе, по найму и направленной на получение дохода, но не зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей. Так, в проекте Минфина России «Основные направления налоговой политики на 2017 год и плановый период 2018 и 2019 годов» было предложено ввести в отношении таких лиц статус самозанятых граждан. Ввести добровольное уведомление об осуществляемой ими деятельности, освободить получаемые от такой деятельности доходы от налога на доходы физических лиц и от уплаты обязательных платежей в государственные внебюджетные фонды, а также освободить их от ответственности за ведение незаконной предпринимательской деятельности на срок до 31.12.2018. Федеральная налоговая служба начала вести учет таких граждан, оказывающих услуги физическим лицам для личных, домашних и (или) иных подсобных лиц на основе подающихся ими форм уведомлений, утвержденных Приказом ФНС РФ и зарегистрированных в Минюсте РФ. Виды деятельности, не подлежащие налогообложению, указаны в п. 70 ст. 217 НК РФ. Предполагается, что причина данного смягчения лежит в политической плоскости и направлена на снижение неформальной занятости экономически активного населения в условиях жесткого правового регулирования со стороны государства (https://www.minfin.ru).
В целом представляется, что в отношении к незаконной предпринимательской деятельности должен соблюдаться определенный баланс интересов. С одной стороны, незаконное предпринимательство должно преследоваться со стороны правоохранительных органов, поскольку оно может быть потенциально опасно для общества, но, с другой стороны, правовое регулирование вопросов регистрации, лицензирования, а также налогообложения не должно быть чрезмерным и обременительным.

Материал статьи взят из открытых источников

Остались вопросы к адвокату по данной тематике?
Задайте их прямо сейчас здесь, или позвоните нам по телефонам в Москве +7 (499) 288-34-32 или в Самаре +7 (846) 212-99-71  (круглосуточно), или приходите к нам в офис на консультацию (по предварительной записи)!

Дата актуальности материала: 24.11.2021