Компания привлекалась к административной ответственности за незаконное вознаграждение

С 1 января 2021 года информация о юридических лицах, привлеченных к административной ответственности по статье 19.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях подлежит включению в единую информационную систему в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, осуществляемых в электронной форме (основание – постановление Правительства Российской Федерации от 30.12.2018 № 1752 «О порядке регистрации участников закупок в единой информационной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и ведения единого реестра участников закупок и внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 8 июня 2018 г. № 656»).

Информация о привлечении лица к административной ответственности по статье 19.28 КоАП РФ формируется в единой информационной системе автоматически на основании сведений, передаваемых Генеральной прокуратурой Российской Федерации Федеральному казначейству.

Указанная информация отражается в Едином реестре участников закупок (https://zakupki.gov.ru) и является доступной для широкого круга лиц.

В этой связи размещение указанных сведений на сайте Генеральной прокуратуры Российской Федерации в сети «Интернет» не осуществляется.

Обратите внимание на дату публикации материала: информация могла устареть из-за изменений в законодательстве или правоприменительной практике.

Незаконное вознаграждение от имени юрлица

Крупный штраф придется уплатить организации, если ее представитель пошел на взяточничество или коммерческий подкуп. Причем представителем будет считаться любой человек, действовавший в интересах компании, а размер штрафа может быть больше 100 млн руб.

Незаконное вознаграждение от имени юрлица

Материальное стимулирование «власть имущих» лиц и недобросовестных менеджеров контрагентов в деловой среде не редкость. Такая денежная «поддержка» позволяет компании снять риск привлечения к ответственности, неплатежеспособному заемщику – получить кредит, не особо выдающемуся участнику конкурсной процедуры – выиграть тендер и т.д. Речь идет о банальных взятках и коммерческом подкупе, которые законодатель, а вслед за ним и Верховный Суд РФ завуалированно называют незаконным вознаграждением от имени юридического лица. Предупреждение подкупов и противодействие коррупции явились предпосылкой изменений 12-летней давности не только Уголовного кодекса РФ, но и Кодекса РФ об административных правонарушениях (КоАП РФ), который с 2008 г. содержит ст. 19.28 и предусматривает ответственность за незаконное вознаграждение от имени юрлица. 

Кто может быть привлечен к административной ответственности за незаконное вознаграждение?

Субъектами правонарушения, предусмотренного ст. 19.28 КоАП РФ, являются коммерческие, а в ряде случаев и некоммерческие организации (например, бюджетные учреждения). Именно юрлица несут бремя административной ответственности за незаконные передачу, предложение, обещание денежных средств должностному лицу (чиновнику) или руководителю, менеджеру коммерческой организации. При этом фактически предлагают и предоставляют незаконное вознаграждение от имени юридического лица его представители:

  • генеральный директор, действующий от имени организации в силу закона и устава;

  • представитель по доверенности, который может иметь или не иметь трудовые отношения с организацией;

  • любой человек, если даже он не имел трудовых, договорных или иных правовых отношений с организацией, но действовал по указанию или с согласия ее руководителя.

В чем может выражаться незаконное вознаграждение?

Обзор судебной практики рассмотрения споров о привлечении к административной ответственности по ст. 19.28 КоАП РФ, утвержденный Верховным Судом РФ в середине июля этого года (далее – Обзор практики), свидетельствует о том, что незаконное вознаграждение чаще предлагается за следующее «благо» для организации: 

  • непривлечение к ответственности за нарушение требований законодательства (например, вознаграждение предлагается чиновнику, который принимает решение о наложении штрафа на компанию);

  • содействие в заключении госконтрактов и обеспечение победы компании в процедуре государственной или муниципальной закупки;

  • подписание актов выполненных работ и оказанных услуг, которые фактически не были выполнены и оказаны; 

  • неприменение мер принудительного исполнения (например, вознаграждение предлагается сотруднику службы судебных приставов).

Незаконное вознаграждение может выражаться не только в денежной форме, но и в оказании услуг имущественного характера. К примеру, генеральный директор компании предложил судебному приставу помощь в ремонте служебного кабинета. Причем не просто из добрых побуждений, а в качестве благодарности за отсрочку наложения ареста на находящиеся на расчетном счете денежные средства компании, в отношении которой было возбуждено исполнительное производство. За предложение должностному лицу такой имущественной выгоды общество было привлечено к ответственности, предусмотренной ст. 19.28 КоАП РФ, и оштрафовано на 1 млн руб.

Каким будет размер административного штрафа за незаконное вознаграждение? 

Размер штрафа зависит от состава административного правонарушения. Минимальная сумма штрафа, предусмотренного ст. 19.28 КоАП РФ, составляет 1 млн руб., за незаконное вознаграждение в крупном размере – не менее 20 млн руб., в особо крупном размере – не менее 100 млн руб.

Кто и как выявляет правонарушение?

Правом на возбуждение административных дел по ст. 19.28 КоАП РФ наделен только прокурор. А вот рассматривают эти дела мировые судьи и районные суды. Основанием для возбуждения прокурором административного дела, как правило, являются постановление о возбуждении уголовного дела, вынесение обвинительного приговора в отношении гражданина, который передал или предложил незаконное вознаграждение от имени юридического лица.

В каком случае организацию привлекут к ответственности?

Условием привлечения организации к административной ответственности является то, что ее представитель действовал не в личных интересах, а для достижения экономических, финансовых или репутационных целей компании. То есть штраф за незаконное вознаграждение на организацию будет наложен, только если суд установит, что лицо, которое выступало от имени компании, действовало по указанию или одобрению ее руководства и в ее интересах, а не в своих. 

В июльском Обзоре практики Верховный Суд привел такой пример: водитель компании предложил взятку сотруднику ДПС, чтобы избежать административной ответственности за нарушение правил дорожного движения. За это он был осужден по ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 291 УК РФ. При рассмотрении вопроса о привлечении организации к ответственности по ст. 19.28 КоАП РФ суд установил, что юрлицу в лице его гендиректора стало известно о произошедшем инциденте только после помещения автомобиля на штрафстоянку. Суд пришел к выводу о том, что руководитель организации не мог поручить водителю «договориться» с сотрудником ДПС, следовательно, у него не было намерения вознаградить сотрудника, равно как и интереса в освобождении водителя от ответственности за нарушение ПДД. В итоге производство по делу об административном правонарушении было прекращено.

В Обзоре практики есть также пример, который, напротив, демонстрирует наличие у общества заинтересованности в предоставлении незаконного вознаграждения. Так, его представитель предложил гендиректору конкурента денежное вознаграждение за отказ от участия в электронных торгах на право заключения муниципального контракта. За это обществу было назначено наказание – административный штраф в размере 20 млн руб.

(В новости «ВС обобщил практику привлечения к ответственности за взятки от имени юрлиц» эксперты «АГ» прокомментировали разъяснения Верховного Суда об установлении заинтересованности организации в преступных действиях взяткодателя, освобождении юридического лица от административной ответственности и о конфискации предмета правонарушения)

Может ли юрлицо избежать штрафа, если его представитель за дачу взятки привлечен к уголовной ответственности?

Не может. Привлечение к уголовной ответственности за дачу взятки гражданина, который действовал от имени и в интересах компании, не освобождает ее от административной ответственности. Скажем, гендиректор, который лично предлагал взятку, будет осужден по ст. 291 или ст. 204 УК РФ, а на компанию наложат штраф, предусмотренный ст. 19.28 КоАП РФ.

Рассмотрим пример из судебной практики: представитель общества по доверенности предложил заместителю руководителя филиала банка денежное вознаграждение за совершение незаконных действий – необоснованное одобрение заявки на получение кредита для общества. Договориться с сотрудником банка не удалось. За повторным предложением вознаграждения последовало привлечение представителя несостоявшегося клиента банка к уголовной ответственности, предусмотренной ст. 291 УК РФ. На общество был наложен административный штраф в размере 100 млн руб.

Как предупредить незаконные вознаграждения?

Надо понимать, что организация – это юридическая фикция, за которой скрываются фигуры ее учредителей или участников. Чаще именно они предлагают взятки чиновникам и подкупают сотрудников других участников рынка. Поэтому предупреждать предоставление незаконных вознаграждений прежде всего должны правоохранительные органы.

А вот собственникам бизнеса и участникам коммерческих организаций можно рекомендовать:

  • наладить работу службы безопасности, которая будет присматривать за менеджерами компании (о том, как эффективные комплаенс-программы позволяют руководителям организаций уменьшить риски назначения наказания в виде лишения свободы и разорения компании из-за многомиллионных штрафов, читайте в публикации «Почему предприниматели готовы отдавать 4 млн в год за работу комплаенс-специалиста?»);

  • контролировать выдачу доверенностей представителям организации, которые могут выступать  от ее имени и в ее интересах;

  • выступать инициатором обращения к прокурору в случае выявления действий представителя организации, которые можно оценивать как предложение незаконного вознаграждения.

Действенной превентивной мерой является практика взыскания с генеральных директоров убытков, которые общества понесли вследствие уплаты штрафов по ст. 19.28 КоАП РФ. Гражданский кодекс и Законы об АО и ООО позволяют обществу обратиться в арбитражный суд и взыскать сумму уплаченного штрафа с бывшего директора, если оно было привлечено к административной ответственности из-за предоставления директором незаконного вознаграждения. Чем чаще будут взыскивать убытки с директоров, тем меньше будет соблазна решать насущные проблемы бизнеса с помощью взяточничества и коммерческого подкупа.

(в ред. Федерального закона от 04.05.2011 N 97-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Перспективы и риски споров в суде общей юрисдикции. Ситуации, связанные со ст. 19.28. КоАП РФ

1. Незаконные передача, предложение или обещание от имени или в интересах юридического лица либо в интересах связанного с ним юридического лица должностному лицу, лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, иностранному должностному лицу либо должностному лицу публичной международной организации денег, ценных бумаг или иного имущества, оказание ему услуг имущественного характера либо предоставление ему имущественных прав (в том числе в случае, если по поручению должностного лица, лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой или иной организации, иностранного должностного лица либо должностного лица публичной международной организации деньги, ценные бумаги или иное имущество передаются, предлагаются или обещаются, услуги имущественного характера оказываются либо имущественные права предоставляются иному физическому либо юридическому лицу) за совершение в интересах данного юридического лица либо в интересах связанного с ним юридического лица должностным лицом, лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, иностранным должностным лицом либо должностным лицом публичной международной организации действия (бездействие), связанного с занимаемым им служебным положением, —

(в ред. Федерального закона от 27.12.2018 N 570-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере до трехкратной суммы денежных средств, стоимости ценных бумаг, иного имущества, услуг имущественного характера, иных имущественных прав, незаконно переданных или оказанных либо обещанных или предложенных от имени юридического лица, но не менее одного миллиона рублей с конфискацией денег, ценных бумаг, иного имущества или стоимости услуг имущественного характера, иных имущественных прав.

2. Действия, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, совершенные в крупном размере, —

влекут наложение административного штрафа на юридических лиц до тридцатикратного размера суммы денежных средств, стоимости ценных бумаг, иного имущества, услуг имущественного характера, иных имущественных прав, незаконно переданных или оказанных либо обещанных или предложенных от имени юридического лица, но не менее двадцати миллионов рублей с конфискацией денег, ценных бумаг, иного имущества или стоимости услуг имущественного характера, иных имущественных прав.

3. Действия, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, совершенные в особо крупном размере, —

влекут наложение административного штрафа на юридических лиц в размере до стократной суммы денежных средств, стоимости ценных бумаг, иного имущества, услуг имущественного характера, иных имущественных прав, незаконно переданных или оказанных либо обещанных или предложенных от имени юридического лица, но не менее ста миллионов рублей с конфискацией денег, ценных бумаг, иного имущества или стоимости услуг имущественного характера, иных имущественных прав.

Примечания:

1. В настоящей статье под должностным лицом понимаются лица, указанные в примечаниях 1 — 3 к статье 285 Уголовного кодекса Российской Федерации.

2. В настоящей статье под лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, понимается лицо, указанное в примечании 1 к статье 201 Уголовного кодекса Российской Федерации.

3. В настоящей статье под иностранным должностным лицом понимается любое назначаемое или избираемое лицо, занимающее какую-либо должность в законодательном, исполнительном, административном или судебном органе иностранного государства, и любое лицо, выполняющее какую-либо публичную функцию для иностранного государства, в том числе для публичного ведомства или публичного предприятия; под должностным лицом публичной международной организации понимается международный гражданский служащий или любое лицо, которое уполномочено такой организацией действовать от ее имени.

4. В настоящей статье крупным размером признаются сумма денег, стоимость ценных бумаг, иного имущества, услуг имущественного характера, иных имущественных прав, превышающие один миллион рублей, особо крупным размером — превышающие двадцать миллионов рублей.

5. Юридическое лицо освобождается от административной ответственности за административное правонарушение, предусмотренное настоящей статьей, если оно способствовало выявлению данного правонарушения, проведению административного расследования и (или) выявлению, раскрытию и расследованию преступления, связанного с данным правонарушением, либо в отношении этого юридического лица имело место вымогательство.

(п. 5 введен Федеральным законом от 03.08.2018 N 298-ФЗ)

6. Положение, предусмотренное примечанием 5 к настоящей статье, не распространяется на административные правонарушения, совершенные в отношении иностранных должностных лиц и должностных лиц публичных международных организаций при осуществлении коммерческих сделок.

(п. 6 введен Федеральным законом от 03.08.2018 N 298-ФЗ)

Законодательством установлена административная ответственность для юридических лиц за незаконное вознаграждение от имени юридического лица по ст. 19.28 КоАП РФ с применением административного наказания в виде штрафа.
В тоже время применение административного наказания является не единственным юридическим последствием совершения данного административного правонарушения.
Другим юридически значимым последствием для организаций, привлеченных к административной ответственности по ст. 19.28 КоАП РФ является двухлетний запрет на участие в закупках для государственных и муниципальных нужд, установленный требованиями п. 7.1 ч. 1 ст. 31 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».
Кроме того, сведения о факте привлечения юридического лица к ответственности вносятся в соответствующий Реестр юридических лиц, привлеченных к административной ответственности по ст. 19.28 КоАП РФ.
Ведение данного реестра обеспечивается Генеральной прокуратурой Российской Федерации, а сам реестр находится в общем доступе на официальном сайте прокуратуры (https://genproc.gov.ru/).

Законодательством установлена административная ответственность для юридических лиц за незаконное вознаграждение от имени юридического лица по ст. 19.28 КоАП РФ с применением административного наказания в виде штрафа.

В тоже время применение административного наказания является не единственным юридическим последствием совершения данного административного правонарушения.

Другим юридически значимым последствием для организаций, привлеченных к административной ответственности по ст. 19.28 КоАП РФ является двухлетний запрет на участие в закупках для государственных и муниципальных нужд, установленный требованиями пункта 7.1 части 1 статьи 31 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Кроме того, сведения о факте привлечения юридического лица к ответственности вносятся в соответствующий Реестр юридических лиц, привлеченных к административной ответственности по ст. 19.28 КоАП РФ. Ведение данного реестра обеспечивается Генеральной прокуратурой Российской Федерации, а сам реестр находится в общем доступе на официальном сайте прокуратуры (https://genproc.gov.ru/).

Федеральным законом от 03.08.2018 № 298-ФЗ в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях внесены изменения касающиеся порядка привлечения юридических лиц к административной ответственности по ст. 19.28 КоАП РФ за незаконное вознаграждение от имени юридического лица.

Согласно изменений, закон дополнен мерой обеспечения производства по делу об административном правонарушении указанной категории.

Статьей 27.20 КоАП РФ предусмотрен арест имущества в целях обеспечения исполнения постановления о назначении административного наказания за незаконное вознаграждение от имени юридического лица.

Решение о наложении ареста на имущество принимается судьей, в производстве которого находится дело об административном правонарушении, предусмотренном статьей 19.28 настоящего Кодекса, на основании мотивированного ходатайства прокурора, поступившего вместе с постановлением о возбуждении дела об административном правонарушении.

В решении должны быть указаны ограничения, связанные с распоряжением арестованным имуществом, а при необходимости — связанные с владением и пользованием таким имуществом.

В случае отсутствия иного имущества у юридического лица арест может быть наложен на денежные средства, находящиеся во вкладах и на счетах в банках или иных кредитных организациях.

Стоимость имущества, на которое налагается арест, ограничена максимальным размером административного штрафа — в зависимости от размера незаконного вознаграждения: до 1 млн рублей включительно — трехкратной суммы денежных средств, но не менее 1 млн рублей; от 1 до 20 млн рублей — тридцатикратный размер суммы денежных средств; свыше 20 млн рублей — стократная сумма денежных средств.

Ходатайство прокурора о наложении ареста на имущество привлекаемого к административной ответственности юридического лица рассматривается судьей не позднее следующего дня после дня его поступления в суд без извещения прокурора и юридического лица, в отношении которого ведется административное производство.

Копия определения судьи о наложении ареста на имущество незамедлительно направляется прокурору, судебному приставу-исполнителю, юридическому лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном статьей 19.28 настоящего Кодекса, а также при необходимости в государственные органы, осуществляющие государственную регистрацию имущества или прав на него.

Определение о наложении ареста на имущество является исполнительным документом и приводится в исполнение в порядке, установленном законодательством об исполнительном производстве.

Применение отсрочки или рассрочки исполнения постановления о назначении административного наказания не является основанием для отмены ареста, наложенного на имущество.

Кроме того, Федеральным законом от 03.08.2018 № 298-ФЗ предусмотрена возможность освобождения юридического лица от административной ответственности по ст. 19.28 КоАП РФ в случае, если оно способствовало выявлению данного правонарушения, проведению административного расследования и (или) выявлению, раскрытию и расследованию преступления, связанного с данным правонарушением, либо в отношении этого юридического лица имело место вымогательство. Исключение сделано для передачи, обещания, предложения незаконного вознаграждения иностранным должностным лицам и должностным лицам публичных международных организаций при осуществлении коммерческих сделок.

Также указанным Законом существенно сокращен срок для добровольной оплаты административного штрафа за правонарушение, предусмотренное ст. 19.28 КоАП РФ.

В соответствии с ч. 1.4 ст. 32.2 КоАП РФ административный штраф, назначенный за совершение административного правонарушения, предусмотренного статьей 19.28 настоящего Кодекса, должен быть уплачен не позднее семи дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу.

При отсутствии документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, и информации об уплате административного штрафа в Государственной информационной системе о государственных и муниципальных платежах по истечении указанного срока судья изготавливает второй экземпляр указанного постановления и направляет его в течение суток судебному приставу-исполнителю для исполнения в порядке, предусмотренном федеральным законодательством.

Кроме того, в ч. 5 ст. 32.2 КоАП РФ дополнительно предусмотрена обязанность судебного пристава-исполнителя составить в отношении юридического лица протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 20.25 КоАП РФ за уклонение от исполнения административного наказания.

08.08.2018

 Решение № 12-1248/2014 от 14 октября 2014 г. по делу № 12-1248/2014

1. Фабула дела:

1.1. Медицинский представитель компании ЗАО «РОШ-Москва» (далее — медицинский представитель) передал взятку представителю Министерства здравоохранения Республики Коми. В отношении медицинского представителя было возбуждено уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного подп. «б» ч. 4 ст. 291 УК РФ.

1.2. В последующем уголовное преследование в отношении медицинского представителя было прекращено по основанию, предусмотренному ч. 2 ст. 28 УПК РФ, в связи с деятельным раскаянием.

1.3.Прокуратурой Республики Коми в порядке надзора за исполнением законодательства о противодействии коррупции, а также по результатам рассмотрения Сыктывкарским городским судом Республики Коми уголовного дела, был установлен факт нарушения ЗАО «Рош-Москва» законодательства о противодействии коррупции —  компании вменили, что сотрудник передавший взятку действовал в интересах компании.

1.4. Постановлением заместителя прокурора Республики Коми года в отношении ЗАО «Рош-Москва» было возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 19.28 КоАП РФ.

2. МОТИВИРОВКА СУДА:

2.1 Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были предприняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

2.2. Суд полагает, что юридическим лицом были предприняты все зависящие от него меры для предотвращения административного правонарушения.

2.3. Из материалов дела следует, что в ЗАО «Рош-Москва:

  • разработан и принят кодекс этики и служебного поведения работников ЗАО «Рош-Москва», в котором установлены прямые запреты на взяточничество;
  • медицинский представитель при приеме на работу с указанным кодексом был ознакомлен, что подтверждается его подписью;
  • в трудовой договор и должностную инструкцию медицинскиго представителя включены положения, возлагающие на сотрудника обязанность исполнять требования локальных актов, содержащих антикоррупционные правила;
  • в ЗАО «Рош-Москва» принята Директива «Об обязательных электронных учебных программах — «надлежащее поведение», разработана программа обучения сотрудников требованиям действующего антикоррупционного законодательства, кодекса поведения и иных внутренних правил надлежащего поведения;
  • обучение по указанной программе медицинский представитель проходил неоднократно;
  • Кроме того, в ЗАО «Рош-Москва» организовано тестирование сотрудников, включая тестирование медицинского представителя на знание требований антикоррупционного законодательства.

3. ВЫВОД СУДА:

3.1 В коллективе ЗАО «Рош-Москва» посредством совершения указанных выше действий сформировано негативное отношение к коррупционным действиям, предприняты все меры к предотвращению совершения противоправных действий указанной направленности сотрудниками общества.

3.2 Довод прокурора о том, что юридическим лицом приняты не все меры, поскольку сотрудник медицинский представитель ЗАО «Рош-Москва» совершил преступление, суд полагает ошибочным.

4.РЕКОМЕНДАЦИИ:

4.1 Использовать выводы суда для организации защиты бизнеса от коррупционных действий сотрудников, так как за коррупционные действия сотрудников возможна  последующая ответственность бизнеса за незаконное вознаграждение от имени юридического лица. Максимальная ответственность за незаконное вознаграждение от имени юридического лица может достигать до стократной суммы денежных средств незаконно переданных или  обещанных или предложенных от имени юридического лица, но не менее ста миллионов рублей.

Кроме этого, компании, которую привлекут к ответственности по статье 19.28 КоАП РФ, будет запрещено два года участвовать в государственных закупках, в силу п. 7.1 ч.1 ст. 31 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ 

Понравилась статья? Поделить с друзьями:

Другие крутые статьи на нашем сайте:

0 0 голоса
Рейтинг статьи
Подписаться
Уведомить о
guest

0 комментариев
Старые
Новые Популярные
Межтекстовые Отзывы
Посмотреть все комментарии